18 апреля 2020 года Президент России подписал указ за номером 274 "О временных мерах по урегулированию правового положения иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в связи с угрозой дальнейшего распространения новой коронавирусной инфекции (COVID-19)".

С текстом можно ознакомиться на официальном интернет-портале правовой информации: publication.pravo.gov.ru

Указ, по сути, состоит из двух частей. Первая касается течения сроков нахождения в России иностранных граждан и лиц без гражданства (далее по тексту – иностранные граждане), вторая – порядка привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности и применения к ним мер государственного принуждения.

Начнем со второй части Указа (как наиболее легкой для понимания, на мой взгляд):

Итак, в соответствии с подпунктом «а» пункта 2 Указа:

С 15 марта по 15 июня включительно работодатели и заказчики работ/услуг (то есть как бизнес, так и физические лица) – граждане России вправе привлекать к трудовой деятельности:

- иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы и не имеющих разрешения на работу. То есть любых иностранных граждан, въехавших в Россию по визе, независимо от цели поездки и законности нахождения в нашей стране (в том числе и махровых нелегалов). Одно из условий такой преференции – наличие у работодателя, заказчика работ/услуг разрешения на привлечение и использование иностранных работников (РПИРС). Что по сути не изменит ситуацию ни на рынке труда, ни в бизнесе. Мера скорее всего направлена на выравнивание ситуации, возникшей после «закрытия границ» и установления запрета на выдачу приглашений органами МВД России и виз МИДом России, когда многие бизнесы, подававшие заявки на получение квоты в прошлом году, оказались не в состоянии оформить разрешительные документы приглашаемым им иностранным специалистам. Однако, если говорить об иностранцах, привлекаемых в квотном или внеквотным порядке, в рамках межправсоглашений с Францией и Южной Кореей, речь идет о конкретных людях, именно конкретных работников привлекает бизнес. Так что возможность привлечь кого-то другого, а не проверенного работника не изменит ситуацию. Кроме того, обязательное наличие РПИРС ограничивает бизнес в количестве возможных к трудоустройству лиц (поскольку РПИРС дает возможность трудоустроить только обозначенное в нем количество лиц из конкретных стран по конкретным профессиям (специальностям, должностям).

Но может быть определяющим признается само наличие этого документа – РПИРС, и включается возможность нанимать визовых иностранцев в любых количествах?

К сожалению, нет. Это следует из еще одного (второго) ограничения, установленного Указом – привлекать указанную категорию иностранных граждан в качестве работников можно, но только в порядке, определенном законодательством Российской Федерации (речь идет как о трудовом, так и миграционном законодательстве, а последнее на работодателей, работающих с визовиками, накладывает описанные выше ограничения).

Кроме того, сохраняется ряд ограничений на привлечение иностранных работников. Например, запрет мигрантам занимать определенные должности (см. статью 14 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»), а работодателям – привлекать их только в пределах численности, установленной в ряде секторов экономики (см. пункт 5 статьи 18.1 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», Постановление Правительства РФ от 30.09.2019 № 1271 "Об установлении на 2020 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими на территории Российской Федерации отдельные виды экономической деятельности").

- иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы и не имеющих патента. То есть любых иностранных граждан, въехавших в Россию в безвизовом режиме (не только граждан постсоветского пространства, поскольку со значительным количеством государств у России заключены межправсоглашения о безвизовых поездках граждан, скажем, в частных или туристических целях). При этом цель поездки и законность нахождения в нашей стране значения не имеют (в том числе речь идет и о махровых нелегалах).

Опять же, привлекать указанную категорию иностранных граждан в качестве работников можно, но только в порядке, определенном законодательством Российской Федерации (см. выше). Так что и в данном случае сохраняются ограничения на привлечение иностранных работников. Например, запрет мигрантам занимать определенные должности (см. стать. 14 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»), а работодателям – привлекать их только в пределах численности, установленной в ряде секторов экономики (см. выше)

Есть ли еще плюсы кроме возможности работать, по сути, с любыми мигрантами?

Да, есть. Поскольку привлекать их возможно без наличия патентов и разрешений на работу, оказываются неприменимы следующие обязательные требования: привязка к должности, указанной в разрешительном документе, и к территории действия разрешительного документа - региона его выдачи. Так что трудоустраивать мигрантов согласно Указу возможно по любой профессии (должности, виду деятельности), при этом они вправе работать за пределами места нахождения работодателя в пределах установленных Указом сроков (речь идет как о командировках, так и о разъездном характере работы).

По сути, указанные нормы вводят мораторий на применение МВД России частей 1-3 статьи 18.10, части 1 статьи 18.15, статьи 18.16 КоАП РФ в период времени с 15 марта по 15 июня 2020 года включительно. Такое положение вещей позволит иностранным гражданам и бизнесу в дальнейшем обжаловать факты привлечения к административной ответственности, имевшие место с 15 марта и до 18 апреля (вступления Указа в силу), что несомненно увеличит нагрузку на судебную систему.

Следует отметить, что обязанность уведомлять о трудоустройстве иностранных граждан за работодателями (заказчиками работ/услуг) сохраняется, равно как и обязанность представить уведомления о выплате заработной платы иностранным ВКС (для тех, кто их привлекает). В данном случае необходимо, как и всегда следовать подстрочному тексту и указывать реквизиты соответствующих документов только при наличии самих документов.

Вместе с тем, говорить о возможности привлечения визовых и безвизовых иностранцев в описанных выше случаях можно только при соблюдении главного условия – если работодатели (заказчики работ/услуг) соблюдают установленные ограничения и иные меры, направленные на соблюдение санитарно-эпидемиологического благополучия населения (то есть относятся к категории бизнеса, деятельность которого не остановлена на федеральном и региональном уровне и при этом соблюдают требования к организации рабочего процесса, направленные на предотвращение распространения новой коронавирусной инфекции.

В противном случае привлечение перечисленных категорий иностранных граждан к трудовой деятельности будет считаться нарушением миграционного законодательства.

В соответствии с подпунктом «б» пункта 2 Указа:

Устанавливается, что в отношении иностранных граждан в период времени с 15 марта по 15 июня включительно:

- не принимаются решения о нежелательности их пребывания (проживания) в России, об административном выдворении за пределы Российской Федерации (по решению суда), о депортации и передаче другому государству в рамках соглашений о реадмиссии.

Здесь следует отметить, что в числе отменяемых мер не указано принятие решения о неразрешении въезда в Российскую Федерацию. В то время как такого рода решения как раз и принимаются в случае превышения иностранными гражданами сроков пребывания в нашей стране. При том что и решения о нежелательности пребывания, и решения о неразрешнии въезда имеют отсроченный характер (то есть по факту принимаются на основании событий, произошедших несколько недель, месяцев или лет назад). Тем более странно, наличие в перечне действий органов государственной власти, на совершение которых по сути введен мораторий, решения о нежелательности пребывания при отсутствии решения о неразрешении въезда. Такое положение вещей (с учетом обратной силы Указа) наверняка спровоцирует всплеск принятия соответствующих решений и, как следствие, нагрузку на административный аппарат МВД России и на судебную систему в части обращений иностранных граждан с ходатайствами об отмене соответствующих запретов.

Целесообразным представляется введение моратория на принятие решений о неразрешении въезда в Российскую Федерацию для иностранных граждан:

- прибывших в Российскую Федерацию условно до 18 марта 2020 года (Распоряжением Правительства от 16 марта 2020г. № 635-р установлены ограничения на въезд в Российскую Федерацию иностранных граждан) на основании виз, у которых срок действия виз истекает в установленный Указом период;

- прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не ранее чем за 90 дней до 18 марта 2020 года.

Включение административного выдворения в перечень мер, не применяемых к иностранным гражданам с 15 марта текущего года:

• во-первых, позволит иностранным гражданам с 18 апреля включительно в случае нарушения законодательства отделываться только административным штрафом

• во-вторых, позволит отменять ранее принятые (с 15 марта по 18 апреля) решения судов об административном выдворении. Однако, Указ не содержит норм, регулирующих положение иностранных граждан в части порядка отмены таких решений (в настоящее время суды не рассматривают такую категорию дел) и тех из них, в отношении кого было принято решение о помещении в спецприемники системы МВД.

Целесообразным представляется издание соответствующего разъяснения, как минимум, на уровне МВД России в согласовании с Верховным Судом Российской Федерации.

- не принимаются решения об аннулировании разрешительных документов: патентов, разрешений на работу, виз, разрешений на временное проживание и видов на жительство, свидетельств участника Государственной программы, не принимаются решения о лишении статуса беженца и временного убежища.

Таким образом, у иностранных граждан, в отношении кого такие решения были приняты в период времени с 15 марта до 18 апреля (например аннулирование патента по причине непредставления копии заключенного с работодателем (заказчиком работ/услуг) договора в течение2-х месяцев со дня получения патента), появилась возможность ходатайствовать об отмене таких решений для восстановления своего статуса, что опять же увеличит нагрузку на административный аппарат МВД России и на судебную систему.

Целесообразным представляется издание соответствующего разъяснения, как минимум, на уровне МВД России (поскольку обжаловать такое решение возможно внутри систему МВД России).

А теперь первая часть Указа, также на мой взгляд довольно противоречивая. Настоящий Указ приостанавливает на период времени с 15 марта по 15 июня 2020 года включительно течение определенных сроков и документов. Что из этого следует?

Возможны два варианта:

Вариант № 1. Включается принцип «заморозки клубной карты», когда оставшийся до окончания карты фитнес-клуба срок автоматически продлевается на время «заморозки». То есть по сути к установленным срокам действия соответствующих документов прибавляется время «заморозки»

Вариант № 2. Включается режим «индульгенции», которым на указанный период времени признаются действительными документы, срок действия которых истек/истекает с 15 марта по 15 июня. Вместе с тем, Указ не содержит таких формулировок, как, например, изданный тем же числом Указ Президента № 275 О признании действительными некоторых документов граждан Российской Федерации. Таким образом, речь идет о заморозке сроков и документов. Что представляется логичным, поскольку такая «заморозка» предполагает перенос оставшегося куска времени на период после 15 июня для совершения действий по восстановлению правового статуса иностранными гражданами (оформление транзитных виз, например, подача заявлений о выдаче вида на жительство и пр.)

Итак:

Подпунктом «а» пункта 1 Указа приостанавливаются на период времени с 15 марта по 15 июня 2020 года включительно:

Течение сроков временного пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в случае, если такие сроки истекают в указанный период.

Напомню, что максимально разрешенные сроки пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации установлен статьей 5 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»:

- для визовых иностранцев он определяется сроком действия выданной им визы;

- для безвизовых – не более 90 дней с даты въезда в Россию при непрерывном пребывании и принципом «90» из «180» в случае неоднократного въезда в страну (по сути, перестает действовать принцип «90» из «180», нарушение которого для безвизовых иностранцев чревато принятием решения о неразрешении въезда. Таким образом, как уже говорилось выше, если впоследствии МВД России не выпустит соответствующие разъяснения для своих сотрудников в части применения данной нормы, можно ожидать всплеска принятиярешений о запрете мигрантам въезда в Россию за нахождение на территории страны в указанный период);

- для безвизовых ВКС и членов их семей – сроком действия разрешения на работу самого ВКС;

- для иностранных граждан, получивших (переоформивших) патент – сроком действия полученного или переоформленного ими патента;

- для иностранных студентов – сроком обучения.

Что для указанных категорий мигрантов означает приостановка течения сроков пребывания в Российской Федерации?

Целесообразно предположить, что в случае, если срок пребывания истек/истечет в период времени с 15 марта по 15 июня включительно, то дальнейший после 15 июня (начиная с 16-го) срок пребывания будет исчисляться в календарных днях как сумма количества дней от даты окончания срока пребывания до 15 марта включительно, прибавленная к 16 июня. Скажем, у иностранца частная виза истекла 15 апреля, в таком случае после 15 июня он сможет находиться в России еще 32 «неиспользованных» дня, которые сможет использовать на оформление транзитной визы для выезда из страны.

Течение сроков временного и постоянного проживания иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации в случае, если такие сроки истекают в указанный период.

Формулировка ставит в тупик, поскольку на законодательном уровне отсутствует такой правовой институт как сроки проживания (временного или постоянного) в Российской Федерации. Очевидно, лица, участвовавшие в подготовке нормативного акта, об этом не были в курсе или имели в виду, что эти сроки привязаны к сроку действия РВП или ВнЖ. В общем, продлили какие-то сроки, и молодцы. Пусть будет.

Течение сроков, на которые иностранные граждане были поставлены на учет по месту пребывания или зарегистрированы по месту жительства.

Принимая во внимание принцип «заморозки» можно обоснованно предположить, что алгоритм предполагается такой же, как описанный выше:

Скажем, у иностранца срок пребывания (как принято безграмотно говорить, «регистрация) или срок регистрации по месту жительства истекает 15 мая, в таком случае после 15 июня он сможет находиться в России еще 62 «неиспользованных» дня, которые сможет использовать на совершение действий, направленных на постановку на учет или регистрацию по месту жительства на указанный период времени.

Подпунктом «б» пункта 1 Указа приостанавливаются на период времени с 15 марта по 15 июня 2020 года включительно:

Сроки нахождения за пределами России участников Госпрограммы переселения соотечественников, а также лиц, получивших РВП или вид на жительство.

О чем речь? В соответствии с нормами действующего законодательства в случае, если иностранный гражданин суммарно в течение года находится за пределами России более шести месяцев, перечисленные документы аннулируются. Таким образом, урегулирован статус тех мигрантов, кто, имея соответствующие документы, в настоящий момент оказался за пределами Российской Федерации.

Кого забыли? Забыли иностранных граждан, осуществляющих в России трудовую деятельность на основании полученного разрешения на работу и также оказавшихся в указанный период времени за пределами России (будучи в отпуске или командировке) Прежде всего речь об иностранных ВКС, поскольку лица с таким статусом чаще всего руководят бизнесом либо без них невозможно его функционирование. А для них точно также предусмотрена возможность аннулирования разрешения на в случае, если они находятся за пределами Российской Федерации более шести месяцев (подпункт 9 пункта 9 статьи 18 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»)

Остается надеяться, что Президент одним из следующих указов урегулирует статус указанной категории иностранных граждан.

Подпунктом «в» пункта 1 Указа приостанавливаются на период времени с 15 марта по 15 июня 2020 года включительно:

Сроки добровольного выезда из России, тех мигрантов по кому ранее было принято решение об административном выдворении, депортации и передаче иностранному государству в рамках соглашений о реадмиссии.

Предположительно речь идет о тех, решения по кому были приняты до 15 марта, но люди физически не смогли выехать из Российской Федерации.

Подпунктом «г» пункта 1 Указа приостанавливаются на период времени с 15 марта по 15 июня 2020 года включительно:

Сроки действия документов, у которых в указанный период времени истекает срок действия:

- виза (см. выше: скажем, у иностранца виза истекла 15 апреля, в таком случае после 15 июня он сможет находиться в России еще 32 «неиспользованных» дня, которые сможет использовать на продление истекшей, либо оформление транзитной визы для выезда из страны);

- разрешение на временное проживание (аналогично, речь идет о возможности в дальнейшем подачи заявления о выдаче вида на жительство при условии соблюдения установленных сроков, которые, очевидно, будут перерасчитываться)

- вид на жительство (речь идет о необходимости подачи заявления о выдаче бессрочного вида на жительство либо продлении вида на жительство иностранных ВКС и членов их семей);

- миграционная карта с проставленными в ней отметками о продлении сроков действия. Формулировка ставит в тупик, поскольку на законодательном уровне отсутствует такой правовой институт как срок действия миграционной карты. Это один из сложившихся на бытовом уровне стереотипов, который, к сожалению, проник и в правовую практику. В соответствии с Правилами использования миграционной карты, утв. Постановлением Правительства от 16.08.2004г. № 413, - это документ, который содержит сведения об иностранном гражданине, въезжающем в Российскую Федерацию (Ф.И.О., паспортные данные, заявленная цель визита, предполагаемые сроки пребывания в России), а также служит для контроля за его временным пребыванием в Российской Федерации (путем проставления соответствующих отметок о продлении срока пребывания и подаче заявления о выдаче разрешения о временном проживании). Миграционная карта не имеет срока действия. Очевидно, что, как и случае со сроками временного и постоянного проживания в Российской Федерации иностранных граждан, лица, участвовавшие в подготовке нормативного акта, об этом не были в курсе или имели в виду, что эти сроки привязаны к сроку пребывания, установленному статьей 5 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан);

- удостоверение беженца (для восстановления сроков при его последующем продлении);

- свидетельство о рассмотрении ходатайства о признании беженцем по существу (для возможности в дальнейшем получить удостоверение беженца);

- свидетельство о предоставлении временного убежища (для восстановления сроков при его последующем продлении);

- свидетельство участника Госпрограммы переселения соотечественников;

- разрешение на работу (принцип действия нормы – аналогичный с расчетом срока действия визы);

- разрешение на привлечение и использование иностранных работников (аналогично с расчетом срока действия разрешения на работу);

- патента. И вот здесь начинается самое интересное. Что мы имеем на входе - приостановить течение срока действия патента на период с 15 марта по 15 июня 2020 года в случае, если срок действия патента истекает в указанный период времени.

Но срок действия патента определяется периодом, за который оплачен фиксированный авансовый платеж (ФАП) в виде НДФЛ. Указ не предусматривает приостановление действия патента на три месяца, как многим кажется (что предполагало бы автоматически пролонгацию документа на три месяца без необходимости уплаты ФАП), поскольку с 15 марта до 15 июня включительно не три месяца, а 92 дня.

Целесообразным (для простоты восприятия) представляется использование положений подпункта «а» пункта 1 Указа о приостановке сроков пребывания в России иностранных граждан, поскольку срок пребывания указанной категории мигрантов определяется сроком действия патента. Предположим, что срок действия патента составляет до 20 апреля, соответственно и срок пребывания иностранного гражданина – до 20 апреля. То есть, в его случае «заморозке» подлежит период времени с 15 марта по 20 апреля или 36 дней. Следовательно, следующий авансовый платеж, с учетом положений Налогового Кодекса, регулирующего порядок уплаты ФАП (пункт 4 статьи 227.1 НК РФ) сдвигается на 36 дней и должен быть осуществлен не позднее чем за день до истечения получившегося в результате расчетов срока – 20 июля (считаем с 16-го июня + 36 дней – 1 день).

Соответственно, срок действия патента продлится на 36 дней. Таким образом, вопрос не в том, что не нужно три месяца уплачивать ФАП, а в том, когда его необходимо уплачивать, чтобы срок действия патента не прекратился.

Такое положение вещей приведет к внедрению новой схемы расчета срока действия патентов, выданных в пределах последнего года.

Вместе с тем, специфика определения срока действия патента, отличающаяся от сроков действия любых других разрешительных документов, выдаваемых иностранным гражданам, потребует со стороны МВД официальных разъяснений.

Автор: Евгений Володин