Увольнять или отстранять иностранного работника при истечении срока действия патента

Трудовые отношения между работником и работодателем регулируются Трудовым Кодексом Российской Федерации (ТК РФ).

В соответствии с положениями статьи 11 ТК РФ на территории Российской Федерации правила, установленные трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами или международным договором Российской Федерации.

Таким образом, на трудовые отношения с участием иностранных граждан в полной мере распространяются нормы ТК РФ, в том числе норма, установленная частью 5 статьи 327.1 ТК РФ, согласно которой между работником, являющимся иностранным гражданином и работодателем заключается трудовой договор на неопределенный срок (за исключением случаев, предусмотренных статьей 59 ТК РФ, когда работодатель обязан заключить с работником срочный трудовой договор). Таким образом, на законодательном уровне трудовые отношения с участием иностранных граждан не ограничены сроком действия имеющихся у них документов, подтверждающих право на осуществление трудовой деятельности на территории РФ.

Вместе с тем, истечение срока действия указанных документов является основанием для отстранения работника от работы. Так, в соответствии с положениями части 3 статьи 327.5 ТК РФ, истечение срока действия патента является основанием для отстранения работника от работы. Согласно положениям статьи 76 ТК РФ работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе) работника на весь период времени до устранения обстоятельств, явившихся основанием для отстранения от работы или недопущения к работе, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими федеральными законами.

В данном случае, основанием отстранения является истечение срока действия патента как разрешительного документа, дающего право работать на территории РФ. Получение иностранным гражданином нового патента или переоформление действующего патента, как документа, дающего право на осуществление трудовой деятельности в РФ, устраняет обстоятельства, явившееся основанием для отстранения работника от работы, и он может быть вновь допущен к работе.

Вместе с тем, в случае, если иностранным гражданином указанные обстоятельства не были устранены (не был получен новый патент или переоформлен действующий) договор с ним подлежит прекращению на основании пункт 5 части 1 статьи 327.6 ТК РФ по истечении одного месяца со дня наступления соответствующих обстоятельств (то есть окончания срока действия патента).

Из совокупного содержания указанных норм следует, что в случае истечения срока действия патента у иностранного работника он отстраняется от работы, а при условии, что им не получен новый или не переоформлен действующий патент - договор с ним подлежит прекращению. В противном случае (если в течение одного месяца с момента отстранения работником получен разрешительный документ на право осуществлять трудовую деятельность - он допускается к работе [1].

Аналогичные действия работодатель должен произвести в следующих случаях:

1. Истечение срока действия полиса ДМС для иностранных работников, для которых его наличие является обязательным.

Напомним, что это:

• ​иностранные граждане, работающие в России на основании патента [2];
• иностранцы, прибывшие в РФ на основании визы и работающие на основании разрешения на работу (полученного в рамках квоты, по «внеквотным» должностям [3], высококвалифицированные специалисты [4]);
• иностранцы, осуществляющие трудовую деятельность в России, которым работодателем оформлялись приглашения на въезд в РФ с указанной целью, но при этом освобожденные от получения разрешения на работу или патента в силу пункта 4 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (например, преподаватели и научные работники [5]).

Упомянутая в ТК РФ обязанность работодателя в случае окончания срока действия вида на жительство или разрешения на временное проживание отстранить работника от работы не повлечет за собой последующего допуска к работе, поскольку работник физически не успеет в течение отведенного ему месяца получить новое разрешение на временное проживание или вид на жительство (по закону разрешение на временное проживание не продлевается, а вид на жительство должен быть продлен до окончания срока его действия). С такими работниками работодатель вынужден будет расстаться. Поскольку они теряют свой правовой статус на территории России, обязаны выехать из страны и в дальнейшем обязаны будут получать разрешение на работу или патент для работы в РФ.

[1] Поскольку прекращения (расторжения) трудовых отношений не происходит, уведомление органов власти не производится. В заключенный с работником договор вносятся изменения через заключение дополнительного соглашения, в котором указываются реквизиты нового или переоформленного патента, а также (скорее всего) нового полиса ДМС

[2] пункт 10 статьи 13, подпункт 4 пункта 2, подпункт 5 пункта 9 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»,

[3] пункт 5 статьи 16 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», подпункт «в» пункта 3 Положения о представлении гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства на период их пребывания в Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 24.03.2003 № 167

[4] пункт 14 статьи 13.2 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»

[5] пункт 5 статьи 16 Федерального закона от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации», подпункт «в» пункта 3 Положения о представлении гарантий материального, медицинского и жилищного обеспечения иностранных граждан и лиц без гражданства на период их пребывания в Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 24.03.2003 № 167